執筆 新潟県弁護士会 弁護士齋藤裕（2019年度新潟県弁護士会会長、2023年度日弁連副会長）
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目次
１ 交通事故による休業損害
１ 交通事故による休業損害
交通事故で傷害を負い、仕事ができなくなった場合、休業損害の賠償がされることがあります。
後遺障害が残った場合、労働能力が喪失したことについて逸失利益の賠償がなされます。
これに対し、休業損害については、後遺障害が残る前、症状固定前の収入減少が対象となります。
客観的に業務はできる状態であっても、勤務先が安全確保の観点から休業させたような場合も休業損害の対象となります。
休業損害は、事故に起因して休業したと認められる関係があれば認められ、事故のために傷害を負う等していない人についても認められる余地はあります。
被害者が亡くなって葬儀等のために休業した場合、被害者が亡くなって遺族が悲しみのために休業した場合（１・２月）について休業損害を認めた事例もあります。
大阪地裁令和４年２月１８日判決は、家事育児を平等に分担していた夫婦の一方が事故死し、約３ケ月半後に育児休業が明け職場復帰が予定されていたものの、他方配偶者の受けた精神的衝撃が大きかったこと、発達課題のある子も含めた３人の子を養育しなければならなかったことから、他方配偶者が職場復帰を延期したという事案について、「本件事故から，予定されていた職場復帰の時期までには約３か月半の期間があり一定の時間的猶予があったこと，損害賠償の問題については，早期に弁護士に委任することで負担を軽減することができること，一般に，配偶者のいない母親が小さな子ら３人を養育しつつ働いている者もいることからすると，原告Ｘ１が，予定されていた時期に職場復帰をすることは，決して容易ではないが不可能ではないと考えられる。」として休業損害を認めませんでした。ただし、そのような事情は慰謝料において考慮されています。
治療で仕事を休んだ日についても休業損害を認めるのがおおむねの保険会社の扱いです。
大阪地裁平成３０年３月２３日判決は、午前中に受診する場合、午後１時までの出勤が困難であるとして、丸一日の休業損害を認めています。参照：治療のための休業損害を認めた裁判例
２ 給与所得者の休業損害
給与所得者については、事故前の収入と比較して収入が減少した分について休業損害が認められます。
事故時点後の昇給などが確実だったといえる場合には、昇給後の給与額を基準に休業損害が認められます。
退職金に影響がある場合、その減額分を休業損害として認める事例もあります。
治療などのために有給休暇を取得した場合、その部分も休業損害の対象となります。
被害者が傷害のため退職したような場合、退職後についても休業損害が認められます。
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1 傷害を理由に会社から就業を拒否された場合の休業損害
1 傷害を理由に会社から就業を拒否された場合の休業損害
実際に仕事を休んだとしても、症状からして就労可能だった場合、休業損害が発生しないのが原則となります。
しかし、大阪高裁平成１５年１１月１９日判決は、医学的には就業可能となった後においても、会社都合で出勤できなかった場合について、休業損害を認めています。
同判決は、医学的には休業の理由がなかったとしつつ、以下のとおり述べます。
「控訴人は，平成１３年４月中旬頃，当時の勤務先会社に，タクシー乗車業務に復帰することを申し出たが，勤務先から中途半端は状態で復帰しないよう申し渡されて復職を断念した経過があると認められ，乗客の安全確保を最優先にすべきタクシー会社であってみれば，上記のような対応は，会社にとっても，控訴人にとっても，やむを得ないところであると考えられる。そして，平成１３年４月は未だ抜釘前の状態であり，痛みも残存していたという先に認定した事実を併せ考えると，控訴人は，平成１３年８月２０日に後遺症診断を受けるまでは，就業することができなかったものであり，この間の労働能力喪失率は１００パーセントであったと認めるのが相当である。」
このように、会社が休業を命じたことに合理性がある場合、医学的には就労可能であっても休業損害の請求が可能ということになります。
大阪地裁令和３年１１月２６日判決も、以下のとおり述べ、局部的症状しかなく、医師からの休業指示がなかったという事例において、会社判断を理由に、休業損害を認めています。
「原告の職種はフォークリフトのオペレーターであったところ，具体的な業務としてはフォークリフトの運転のほか，倉庫内における家電製品等の運搬であったというのであり，両上肢のしびれや筋力低下といった上記症状は，それらの業務に支障を生じさせるものということができる。そして，本件の証拠上，復職時点における正確な症状の程度は明らかではないが，原告は，復職後，従前の業務に復帰したのではなく事務作業に従事していたというのであり（なお，復職後の原告の給与は本給こそ事故前と大差がないものの付加給が大幅に減少していて，実際に業務の変更があったものと考えられる。），勤務先からも従前の業務に従事させるには耐えないと判断されていたと捉えることができ，従前の業務に復帰できない状態において復職しないことが不相当であるとまでいうことはできない。」
会社が休業を命じたことが合理性がある場合、休業が事故と相当因果関係あるものと見られるということでしょう。
なお、会社が休業を命じたことに合理性がない場合、交通事故の加害者に対する賠償請求はできないものの、会社に対する給料請求ができる可能性が残ると考えられます。
2 有給休暇取得と休業損害との関係
交通事故で傷害を負い、そのため休業を余儀なくされた場合、休業損害があったとしてその賠償請求ができる可能性があります。
この点、休業の際に有給休暇を取得して給料が発生しても、その有給休暇は事故がなければ別の目的に使うことができたものですから、その給料分について休業損害の対象となることについてほぼ争いはありません。
しかし、有給休暇による損害の算定が困難な場合もあり、その算定方法が問題となります。
東京地方裁判所平成１８年１０月１１日判決は、交通事故による休業中に有給休暇を取得した場合の損害額について争いがある事案について、以下のとおりその計算方法について判断を示しています。
「平成１３年の年収は９６９万１１０７円であることが認められるが，同年中の賞与の額は，本件証拠上，明らかではない。しかし，原告の平成１１年から平成１７年までの年収，月収及び賞与の推移は，本件証拠上，別紙原告の収入の推移表のとおりであると認められるところ，同表，平成１２年に本件事故による欠勤がなかった場合の賞与支給額が２７８万６４００円であること及び弁論の全趣旨によれば，平成１３年の賞与支給合計額は，少なくとも２３０万円以上であったと推認される。
また，平成１３年中の休日日数は１２４日であるから，前記ウと同様の考え方により，有給休暇１日当たりの金額は，（９６９万１１０７円－２３０万円）÷（３６５－１２４日）＝３万０６６８円（円未満切捨て）となり，その０．５口分は，１万５３３４円となるので，１万５３３４円をもって相当な金額と認める。」
このとおり、判決は、年収から賞与を控除した額を、３６５日から休日日数で引いた額で割った金額を基準にして休業損害額を算定すべきことを示しています。
実際に有給休暇を取得した場合に得られる金額の算定として合理的であり、実務上参考になる裁判例かと思います。
3 減収がなくとも休業損害は認められるか
交通事故により傷害を負い、仕事ができなくなり、収入が得られなくなると、休業損害が賠償される可能性があります。
そして、例外的な場合ではありますが、収入が減らない場合であっても休業損害の賠償が認められることはあります。
大阪地方裁判所平成２５年１２月３日判決は、以下のとおり述べ、休業による減収がないにも関わらず、休業損害を認めています。
「本来は休業等により減収が発生してもおかしくない状況において，本人や同僚の特段の努力によって減収を回避した場合には，一定の割合で休業損害の発生を認めるのが公平に資するものであるところ，原告は福祉施設の送迎運転手であり，その運転や車内管理を慎重に行う必要があったが，職務復帰後，特に車内管理について相当な問題が生じ，本人の努力や同乗していた同僚の努力や配慮によって弊害が相当程度カバーされていた状況が認められる。そうすると，原告については一定の範囲で休業損害に準ずる損害の発生を認めるべきであり，その割合は諸般の事情に照らして３０％を相当とする。」
このように、従来得られていた収入の１００パーセントではなく、３０パーセントではありますが、事故前と同じ収入が得られていたにも関わらず、休業損害の賠償を認めています。
逸失利益については、実際に収入減となっていない場合でも、被害者の努力により収入が維持されているような場合には、損害賠償を認めている実情があります。
ですから、同判決は、逸失利益の場合と同様に考えているということができ、それなりに理解できる部分もあります。
しかし、減収がないのに休業損害を認める裁判例は少数にとどまります。
逸失利益の場合は、明確な労働能力喪失率が認定されるため逸失利益としてそれに相当する金額について賠償すべきという考慮が働きやすいのに対し、（後日決定される後遺障害等級・労働能力喪失率を超える）休業損害についてはそのような考慮が働きにくいという側面で差が出ているのかもしれません。
いずれにしても、かなり努力をして収入が維持されているような場合、収入減がなくとも休業損害の請求をするということ自体は積極的に検討されてよいと思います。
３ 自営業者の休業損害
自営業者についても、事故前の収入と比較して収入減少があった分について休業損害の対象となります。
自営業者については、確定申告書などをもとに事故前の収入を認定することが多いです。
この確定申告書の記載が実際より過少な場合、裁判所は中々確定申告書の記載を超える金額を前提とした休業損害を認めません。
しかし、確定申告書の記載を超える収入があったことを裏付ける証拠などがある場合には、確定申告書の記載を超える金額を前提とした休業損害が認められることもあります。
自営業者については確定申告書の所得金額を基礎として休業損害が算定されます。
それに休業中支出をせざるを得なかった経費分を足して計算をすることになります。
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1 固定経費と休業損害（交通事故）
1 固定経費と休業損害（交通事故）
自営業者が交通事故の被害に遭い、休業した場合、失った所得だけではなく、固定経費も休業損害として賠償の対象たりえます。
一般的に休業をすれば経費も発生しません。
しかし、事業の再開を予定している場合、固定経費は発生し続けるので、休業損害として損害賠償の対象となるのです。
例えば、神戸地裁平成３０年５月１０日判決は、以下のとおり述べて、トレーラー運転手について、無線使用料、自動車保険、貨物保険、車両代を固定経費として休業損害の対象としました。
「原告は、海上コンテナを運搬するトレーラーの運転手としてＦに勤務していたこと、原告の本件事故前３か月の収入は合計６万８８４０円であったこと、原告の同期間の固定経費（無線使用料、自動車保険、貨物保険、車両代）は合計８７万９３８４円であり、これが売上高から控除されていたこと、原告は、平成２５年７月１１日から同年８月２４日までの間、４５日間休業したこと、原告は、その後、Ｆのアルバイト従業員となったことが認められる。そして、原告本人の供述によれば、原告の休業中の上記固定経費は、事業の維持・存続のために必要やむを得ないものであると認めるのが相当であり、休業損害として認めるのが相当である。」
大阪地裁平成３０年３月２３日判決は、以下のとおり、固定経費とそうではない経費について個別に検討をしており、何が固定経費として認められるべきものかを考える上で参考となります。
「原告が主張する固定費のうち，租税公課，通信費，消耗品費，支払手数料，諸会費については，費目の項目のみでは実態が不明であり，原告が業務を行わなくても支出を余儀なくされ，これを支出しなければ業務遂行ができなくなる性質のものであるか判断ができず，固定費であることの立証としては不十分である。」
「会議費について，原告は，喫茶店やレストランで話をするときの費用などを計上したものである旨述べているが（原告本人），そうした費用は，休業時にも支出しなければ事業継続が不可能になる費用とはいえず，固定費とはいえない。」
「修繕費は，事業で使用する車両の車検費であると説明されており（原告本人），固定費に含まれると認められる。下記の内訳にあげたその他の項目も，項目名からは，固定費に含まれると認められる。」
以上を踏まえ、損害保険料、修繕費、減価償却費、利子割引料、図書研修費のみを固定経費としました。
このように、固定経費かどうかは、保険料や修繕費のように費目名自体から固定経費といえるものもありますが、休業中でも継続的な支払いが必要であることを具体的に説明しないと固定経費とならないものもあるので注意が必要です。
2 事業再開後の減収と休業損害
交通事故により仕事ができなくなった場合、休業期間中の収入減少について休業損害として賠償されることがあります。
通常は休業期間中についてのみ認められますが、自営の場合、事業再開後しばらくは収入が落ちることもありえます。
そこで、事業再開後の期間についても休業損害が認められることもあります。
例えば、名古屋地裁平成１４年９月２７日判決は、以下のとおり述べて、歯科医師が休診後診療の再開をした後も売上げが低迷したことについて、休診による患者数の減少が原因だとして事故と因果関係のある損害として認めました。
しかし、それ以外の要因も考えられるとして、原告主張金額の８割についてのみ賠償を認めました。
「原告の歯科医院の収入の減少は、本件事故による休診を原因とすると推認される。しかし、一般的に歯科医院経営における収入の減少にはさまざまな要因が考えられ、本件全証拠によっても、原告の歯科医院の収入の減少の全てが本件事故による休診を原因とすると認めるには足りず、そして、弁論の全趣旨によれば、本件事故と相当因果関係があると認められる原告の収入の減少額は、原告が主張する３２４万２０９０円のうちの８割に相当する２５９万３６７２円であると認めるのが相当である。」
休業後、事業再開をしても売上げが伸び悩む場合、その原因を分析し、休業がその原因となっているような場合、事業再開後の期間について休業損害が認められることもありえますので、注意が必要となります。
なお、給与所得者についても、休業後職場復帰後の労働内容が変更し、給与が減少するような場合、同じく休業期間明けの休業損害というものが考えうることになります。
3 廃業と休業損害（交通事故）
交通事故による受傷で自営業者が廃業を余儀なくされる場合もありえます。
そのような場合に廃業に関して損害賠償が認められることもあります。
例えば、高松高等裁判所平成１３年３月２３日判決は、事故により廃業を余儀無くされたという事案において、開業費用の一定割合を賠償金として認めました。
まず、同判決は、事故の影響で廃業をしたとの認定をします。
廃業については、加害者側において事故前から事業が経済的に破綻していたとの主張がありましたが、裁判所は赤字ではなかったとして事故と廃業の因果関係を認めました。
その上で、以下のとおり、開業資金の約５割について賠償を認めました。
「被控訴人が開業時に支出した前記費用は，主に内外装工事費や取り外して搬出することが困難な諸設備の設置工事費用であること，賃貸借契約の内容からして，被控訴人が有益費償還請求権等を行使して前記投下資本の回収を図るのは困難と解されることのほか，開業時から廃業までの期間経過による内外装及び諸設備の劣化，陳腐化等の諸事情に照らすと，被控訴人が開業時に支出した前記費用５６４万６２００円の約５割に相当する２８０万円が本件事故と相当因果関係のある損害と認められる。」
廃業をした場合でも労働能力がある範囲内においてどこかで稼動できたという言い分は可能です。
しかし、それでも自営をしていた事業に従事できなくなれば投資資金がムダにはなりますので、廃業の場合に投下資金の一定割合の賠償を認めるのは合理的と考えられます。
４ 代替労働力と休業損害
交通事故で休業し、収入が減った場合、その分が休業損害として賠償の対象となることはよくあることです。
それとは別に、営業を継続するため、代替労働力を雇い入れることもあります。
そのような場合、代替労働力の雇い入れの費用などが休業損害として賠償の対象となることもあります。
さいたま地裁越谷支部平成２８年５月２６日判決は、以下のとおり述べて、被害者の休業に伴う代替労働力の費用について賠償の対象としています。
「原告は，水道設備業を１人で営む事業所得者であり，水道管等の取付け，水道設備等の漏水のチェック，修理，取替えなどを主な業務としている。」
「原告の収入金額は，平成２２年は１３１５万５７２２円，本件各事故が発生した平成２３年は１２２７万２６３５円であり，若干減少したものの，平成２４年は１３２４万５２６１円，平成２５年は１３５９万４８８８円と，本件各事故前の額を上回っている。一方，原告は，本件各事故による傷害によって，業務に支障が生じたことから，本件各事故後に代替労働力を使用しており，その費用は，平成２３年から症状固定日である平成２４年６月１日までで１７４万５４００円であった。」
「平成２３年及び平成２４年において，収入金額がほぼ維持されたのは，原告が，本件各事故後，それまでに使用しなかった代替労働力を使用したためであって，その費用は，平成２３年から症状固定日である平成２４年６月１日までで１７４万５４００円であったところ，これは本件各事故による損害といえる。」
このように、同判決は、代替労独力の費用のみ休業損害として認めています。
また、東京地裁平成２５年７月１６日判決も、以下のとおり述べて、代診の費用を損害として認めています。
「原告は，Ｄ医師に対し，平成２０年６月４日から同年１０月１６日まで，本件クリニックにおける診療業務の一部の担当を依頼し，その代診費用として合計９０万円を支払ったと認められる。」
「原告は，本件事故の翌日から本件クリニックにおける診療業務に従事しているが，原告が本件事故により負った傷害の内容及び程度に照らすと，ネックカラーが外れた平成２０年８月１８日まではもちろん，その後の一定期間においても，原告にとって，痛み等を抱えつつ，本件クリニックを受診する種々の患者に個々に対応し，診察や検査を行うという業務に従事し続けることは，相当の困難と労苦を伴ったであろうことは，容易に推認することができる。」
「そうすると，平成２０年６月から同年１０月中旬までという本件事故から約４か月半の期間において，週１回程度（ほぼ木曜日），原告が自ら従事すべき診療業務の一部の代替を１回当たり５万円で他の医師に依頼し，本件クリニックの診療体制を維持することによりその収入の確保を図るということは，損害の拡大を防ぐという観点からも，なお相当性を有するものということができ，収入を確保するために余計に要した経費として，後記（９）の休業損害とは別に本件事故によって生じた損害であるということができる。」
「したがって，Ｄ医師に対する代診費用９０万円の支払は，本件事故と相当因果関係のある損害であると認められる。」
なお、代替労働力を導入しても、収入減がある場合、代替労働力の費用と減収分が休業損害として認められます。
４ 会社役員、家事従事者、無職者の休業損害
会社役員については、報酬のうち、労務提供の対価部分を基準として休業損害の計算をすることになります。
対価部分については、現場仕事を実際にしているかどうか、報酬額がどの程度かなどにより決まってきます。
家事従事者については、賃金センサスという統計を基準として休業損害が算定されることになります。
パートなどに従事している主婦については、パート収入と賃金センサスの数値と大きい方を基準に休業損害の計算がされることになります。
無職であった人でも、事故がなかった場合の就労の可能性があったようなときには休業損害が認められることがありえます。
休職活動中であったかどうかが重要な要素となります。
5 新潟で交通事故のご相談は弁護士齋藤裕へ
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